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【有限責(zé)任公司的成立】
(一)有限責(zé)任公司設(shè)立的條件
根據(jù)《公司法》的規(guī)定,設(shè)立有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
1.股東符合法定人數(shù)
《公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司由50個以下股東出資設(shè)立?!豆痉ā穼τ邢挢?zé)任公司股東人數(shù)沒有規(guī)定下限,有限責(zé)任公司股東人數(shù)可以為1個或50個以下股東,既可以是自然人,也可以是法人。
2.有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額
(1)注冊資本。有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實繳、注冊資本低限額另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
(2)股東出資方式。股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是,法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。實物出資是指以房屋、機(jī)器設(shè)備、工具、原材料、零部件等有形資產(chǎn)的所有權(quán)出資。知識產(chǎn)權(quán)出資是指以無形資產(chǎn),包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、非專利技術(shù)等所有權(quán)出資。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價,核實財產(chǎn),不得高估或者低估作價。根據(jù)《〈公司法〉司法解釋三》的規(guī)定,出資人以非貨幣財產(chǎn)出資,未依法評估作價,公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法履行出資義務(wù)。但是,出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后,因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值,公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的,人民法院不予支持。但是,當(dāng)事人另有約定的除外。
3.股東共同制定公司章程
公司章程是記載公司組織、活動基本準(zhǔn)則的公開性法律文件。設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共詞依法制定公司章程。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、管理人員具有約束力。公司章程所記載的事項可以分為必備事項和任意事項。必備事項是法律規(guī)定的在公司章程中必須記載的事項,或稱必要事項;任意事項是由公司自行決定是否記載的事項,包括公司有自主決定權(quán)的一些事項。
4.有公司名稱,建立符合有限責(zé)任公司要求的組織
公司的名稱是公司的標(biāo)志。公司設(shè)立自己的名稱時,必符合法律、法規(guī)的規(guī)定,并應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公司登記管理機(jī)關(guān)進(jìn)行核準(zhǔn)登記。公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立符合有限責(zé)任公司要求的組織,即股東會、董事會或者執(zhí)行董事、監(jiān)事會或者監(jiān)事等。
5.有公司住所
設(shè)立公司必須有住所。沒有住所的公司,不得設(shè)立。公司以其主要辦事所在地為住所。
(二)有限責(zé)任公司設(shè)立的程序
1.訂立公司章程
股東設(shè)立有限責(zé)任公司,必須先訂立公司章程,將要設(shè)立的公司基本情況以及各方面的權(quán)利義務(wù)加以明確規(guī)定。
2.股東繳納出資
股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的,應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存人為設(shè)立有限責(zé)任公司而在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的,應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù),該轉(zhuǎn)移手續(xù)一般在6個月內(nèi)辦理完畢。這里的手續(xù),是指過戶手續(xù),即將原來屬于股東所有的財產(chǎn),轉(zhuǎn)移為屬于公司所有的財產(chǎn)。如股東以房產(chǎn)出資的,必須到房管部門辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù),將房屋所有權(quán)人由股東改為公司。
3.申請設(shè)立登記
股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后,由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報送公司登記申請書、公司章程等文件,申請設(shè)立登記。公司經(jīng)核準(zhǔn)登記后,領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照,公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
我國《公司法》規(guī)定,有限責(zé)任公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額,公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
此外,我國《公司法》還規(guī)定,有限責(zé)任公司成立后,股東不得抽逃出資。但在實踐中,股東常常采取各種手段抽逃出資,導(dǎo)致公司資本不實。為了公司資本之維持,維護(hù)公司債權(quán)人利益,《〈公司法〉司法解釋(三)》進(jìn)一步作了具體規(guī)定。
根據(jù)《〈公司法〉司法解釋(三)》的規(guī)定,公司成立后,公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形且損害公司權(quán)益為由,請求定該股東抽逃出資的,人民法院應(yīng)予支持:
(1)將出資款項轉(zhuǎn)人公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出;
(2)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;
(3)制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配;
(4)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;
(5)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
公司股東未履行或者未履行出資義務(wù)或者抽逃出資,公司或者其他股東請求其向公司履行出資義務(wù)或者返還出資,被告股東以訴訟時效為由進(jìn)行抗辯的,人民法院不予支持。公司債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時效期間,其依照規(guī)定請求未履行或者未履行出資義務(wù)或者抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任,被告股東以出資義務(wù)或者返還出資義務(wù)超過訴訟時效期間為由進(jìn)行抗辯的,人民法院不予支持。