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【股份有限公司的設(shè)立】
(一)股份有限公司的設(shè)立方式
股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。
(二)股份有限公司的設(shè)立條件
《公司法》規(guī)定,設(shè)立股份有限公司,應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
1.發(fā)起人符合法定人數(shù);
發(fā)起人是指依法籌辦創(chuàng)立股份有限公司事務(wù)的人。為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人。發(fā)起人既可以是自然人,也可以是法人;既可以是中國公民,也可以是外國公民。設(shè)立股份有限公司,應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人,其中,須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。
2.發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本低限額;
股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的,注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前,不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的,注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對股份有限公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本低限額另有規(guī)定的,從其規(guī)定。發(fā)起人可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是,法律、行政法規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價,核實(shí)財產(chǎn),不得髙估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的,從其規(guī)定。
3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;
發(fā)起人為設(shè)立股份有限公司發(fā)行股份,以及在進(jìn)行其他的籌辦事項(xiàng)時,都必須符合法律規(guī)定的條件和程序,不得違反。
4.發(fā)起人制定公司章程,采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過;
股份有限公司的章程是指記載有關(guān)公司組織和行動基本規(guī)則的文件。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、管理人員具有約束力。設(shè)立公司必須依法制訂章程。對于以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司,由全體發(fā)起人共同制訂公司章程;對于以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司,發(fā)起人制訂的公司章程,還應(yīng)當(dāng)召開有其他認(rèn)股人參加的創(chuàng)立大會,并經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過,方為有效。
股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):(1)公司名稱和住所;(2)公司經(jīng)營范圍;(3)公司設(shè)立方式;(4)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;(5)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間; (6)董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則;(7)公司法定代表人;(8)監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則;(9)公司利潤分配辦法;(10)公司的解散事由與清算辦法;(11)公司的通知和公告辦法;(12)股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
5.有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織;
6.有公司住所。
(三)股份有限公司的設(shè)立程序
1.發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序
(1)發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份。
(2)繳納出資。
(3)選舉董事會和監(jiān)事會。
(4)審請?jiān)O(shè)立登記。
2.募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序
(1)發(fā)起人認(rèn)購股份。
(2)向社會公開募集股份。
(3)召開創(chuàng)立大會。
(4)申請?jiān)O(shè)立登記。
(四)股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任
1.股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任:
(1)公司不能成立時,對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。
(2)公司不能成立時,對認(rèn)股人已繳納的股款,負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。
(3)在公司設(shè)立過程中,由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的,應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
2.公司設(shè)立階段的合同責(zé)任
(1)發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同,合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前述規(guī)定的合同予以確認(rèn),或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù),合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
(2)發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同,公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同,公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持,但相對人為善意的除外。
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